Por Leslie Dellon | Nov 3, 2023

El programa H-1B puede sufrir cambios significativos a partir del 1 de octubre de 2024. El Departamento de Seguridad Nacional de los Servicios de Inmigración y Ciudadanía de EE. UU. (USCIS) publicó recientemente una propuesta de norma de 94 páginas para “modernizar” el programa H-1B.  

La H-1B es una categoría de visa temporal (no inmigrante) para que los empleadores soliciten trabajadores en “ocupaciones especiales”. Una “ocupación especializada” requiere el uso de un conjunto de conocimientos altamente especializados y al menos una licenciatura o su equivalente en una especialidad específica. Los trabajos en campos STEM (ciencia, tecnología, ingeniería o matemáticas) con frecuencia califican. 

El Congreso limita el número de visas anuales H-1B a 65,000, con 20,000 visas adicionales para personas que se gradúan con una maestría o un doctorado. título de una institución estadounidense de educación superior, más ciertas exenciones al límite. 

Durante años, la demanda de visas H-1B ha excedido el límite anual. En el año fiscal 2021, USCIS exigió que un empleador estadounidense registrara electrónicamente a cada no ciudadano para quien el empleador pretendía presentar una petición H-1B. El registro electrónico reemplazó la presentación de una petición H-1B completa con documentación de respaldo, lo cual era más oneroso para los empleadores y la agencia. Sin embargo, se expresaron preocupaciones sobre la posibilidad de que se produjeran abusos y la posibilidad de que los empleadores más pequeños con menos puestos vacantes estuvieran en desventaja. En el año fiscal 2024, USCIS recibió por primera vez más registros múltiples elegibles, es decir, más de un registro presentado en nombre de un no ciudadano, que registros únicos. USCIS expresó “serias preocupaciones” sobre si esto se debió a un abuso del sistema de registro, que busca abordar cambiando el proceso de selección de registros. 

USCIS ahora propone un registro “centrado en el beneficiario”, en el que varios empleadores no relacionados pueden presentar un registro para el mismo no ciudadano, pero USCIS solo seleccionará al no ciudadano una vez. La agencia planea notificar a cada empleador que registró al no ciudadano, y cada empleador tendría la oportunidad de presentar una demanda. petición H-1B para el no ciudadano. Si bien la agencia cree que esto puede brindarle al no ciudadano un mayor poder de negociación, también puede resultar en un escenario en el que el no ciudadano no revela múltiples ofertas, y algunos empleadores, probablemente los más pequeños, pueden incurrir en el gasto de presentar una petición solo para que el no ciudadano rechace después de la aprobación. 

USCIS ha enfatizado que puede emitir múltiples reglas finales en diferentes momentos. USCIS ha expresado particular interés en cambiar el sistema de registro a tiempo para la selección del año fiscal 2025. Sin embargo, dado que esto requeriría que la agencia emita una regla final y tenga un sistema funcional para la primavera de 2024, parece más probable que USCIS pueda finalizar una regla pero retrasar la fecha de inicio del nuevo sistema de registro hasta un año fiscal posterior. 

La siguiente es una muestra de otros cambios incluidos en la reglamentación propuesta. 

Cambio para extender el estatus y la autorización de trabajo para estudiantes elegibles F-1 

USCIS propone extender el estatus y la autorización de trabajo para los estudiantes F-1 para quienes un empleador estadounidense presenta una petición H-1B que incluye una solicitud de cambio de estatus (de F-1 a H-1B). Actualmente, la extensión máxima que puede recibir un estudiante F-1 elegible para la protección “cap-gap” es hasta el 1 de octubre, el inicio del año fiscal para el cual el empleador estadounidense solicitó la clasificación H-1B. Pero eso a menudo no da suficiente tiempo para que se decida la petición H-1B o para acomodar una fecha de inicio propuesta posterior. Según lo propuesto, si un empleador estadounidense presenta oportunamente una petición H-1B no frívola con cambio de estatus para un estudiante F-1 elegible, el estudiante recibiría una extensión automática de estatus y autorización de trabajo hasta el 1 de abril del año fiscal aplicable. o la fecha de inicio de la petición H-1B aprobada, lo que ocurra primero (o a menos que USCIS niegue la petición H-1B). Este es un cambio bienvenido y de sentido común que ayudará a los empleadores estadounidenses a reclutar estudiantes extranjeros competitivos que ingresen a la fuerza laboral.  

Cambios a la definición de “empleador estadounidense”  

USCIS ha propuesto varias revisiones a la definición de "empleador estadounidense". Sólo un “empleador estadounidense” puede presentar una petición H-1B. USCIS propone agregar “beneficiarios-propietarios” a la definición. Según lo propuesto, si el no ciudadano posee al menos el 51% del empleador estadounidense o tiene “derechos de voto mayoritarios”, el no ciudadano puede realizar tareas “directamente relacionadas” con la propiedad y dirección del negocio. También pueden realizar actividades incidentales como tareas de oficina, pero deben realizar tareas ocupacionales especializadas al menos el 51% del tiempo. USCIS considera que este cambio aclara su posición de que la propiedad del peticionario no impide que una persona reciba el estatus H-1B y anima a más empresarios a obtener el estatus H-1B.  

Sin embargo, no está claro si la propuesta mejorará o dificultará su uso por parte de los empresarios. ¿Entenderán los jueces que los deberes “directamente relacionados” con las operaciones comerciales también son parte de los deberes de la ocupación especializada, o trazarán límites poco razonables que resultarán en denegaciones? Otra desventaja es el límite propuesto por USCIS de 18 meses para una nueva y primera extensión H-1B, en comparación con el período de validez habitual de tres años. 

Cambios a la definición de “ocupación especializada” 

USCIS también puede esperar un rechazo a sus enmiendas propuestas a la definición regulatoria de ocupación especializada y a los criterios para demostrar que el trabajo ofrecido es una ocupación especializada. USCIS intentó implementar algunas de estas propuestas a través de una reglamentación de 2020, que fue anulada por motivos de procedimiento porque la agencia no brindó aviso previo ni oportunidad de hacer comentarios.  

Ahora, la agencia vuelve a proponer que el empleador estadounidense demuestre que los campos de estudio requeridos están “directamente relacionados” con el puesto ofrecido. Esta adición, que no se encuentra en la definición legal de “ocupación especializada”, podría dar lugar a mayores denegaciones, ya que los jueces pueden observar rígidamente las similitudes formuladas entre títulos y puestos de trabajo, como un título de arquitectura para un arquitecto, en lugar de entender que un “cuerpo de profesionales altamente calificados”. Un conocimiento especializado” y una “especialidad específica” pueden ser necesarios para realizar el trabajo sin una relación tan obvia.  

Otras propuestas que probablemente generen preocupaciones importantes incluyen la colocación de trabajadores en sitios de terceros y inspecciones de sitios. 

USCIS solo ha concedido hasta el 22 de diciembre de 2023 para comentarios. Dadas las graves implicaciones de los numerosos cambios que USCIS ha propuesto, las partes interesadas deberían opinar y no dejarse disuadir por el plazo. 

  visa H-1B, inmigración, USCIS