Por Leslie Dellon, Immigration Impact

El Departamento de Seguridad Nacional (DHS) emitió recientemente una regla final que cambia la forma en que los Servicios de Ciudadanía e Inmigración de EE. UU. (USCIS) seleccionan los registros de empleadores de EE. UU. Que desean presentar solicitudes H-1B sujetas al "límite" anual.

El resultado final podría reducir drásticamente la cantidad de recién graduados extranjeros que pueden trabajar en los Estados Unidos e incluso puede influir en si los estudiantes extranjeros eligen estudiar aquí.

En lugar de una selección puramente aleatoria, USCIS dará preferencia a los trabajos con los salarios más altos en la ocupación y área de empleo en particular. Sin embargo, la ley que establece la categoría de visa H-1B no prevé la selección del nivel salarial.

La categoría de visa H-1B es para trabajos que requieren que un trabajador aplique un conjunto de conocimientos altamente especializados adquiridos a través de una licenciatura o un título superior en una “especialidad específica” o equivalente en el nivel de entrada.

Hay cuatro niveles salariales que se supone que corresponden a la educación, experiencia y supervisión requeridas. El nivel 1 es "nivel de entrada"; Nivel 2 "calificado"; Nivel 3 "experimentado"; y Nivel 4 "completamente competente".

El efecto de este cambio es que no se seleccionarán registros de salario de Nivel 1 y probablemente solo el 75% de los registros de salario de Nivel 2 para presentar solicitudes para los números de visa de “límite” H-1B. Una empresa que ofreciera un trabajo de nivel de entrada a un recién graduado extranjero de una universidad estadounidense no tendría ese registro seleccionado.

Un empleador de EE. UU. Ya debe pagarle a un trabajador H-1B el mayor entre el salario prevaleciente para la clasificación ocupacional del trabajo en el área de empleo previsto o el salario real que el empleador paga a sus trabajadores con "experiencia y calificaciones similares". Los empleadores estadounidenses tienen prohibido contratar a un trabajador H-1B con un salario o en condiciones laborales menos favorables que los trabajadores estadounidenses comparables.

El resultado probable de este cambio será que los recién graduados extranjeros de universidades estadounidenses no podrán trabajar en los Estados Unidos. Si los recién graduados extranjeros no podrán trabajar, es menos probable que los estudiantes extranjeros asistan a universidades estadounidenses. Es posible que las empresas de nueva creación e incluso los empleadores más pequeños más establecidos tampoco puedan contratar trabajadores H-1B.

La agencia recibió más de 1,000 comentarios a pesar de proporcionar solo 30 días para comentar. En respuesta a los comentarios negativos, USCIS afirmó repetidamente que si bien una selección aleatoria no es óptima para la asignación del número de visa H-1B, la agencia cree que el uso de niveles salariales es "consistente" o "más consistente" con el "propósito principal" de la ley.

Pero la propia definición de “ocupación especializada” refuta esta afirmación.

Una ocupación de especialidad requiere la "aplicación teórica y práctica de un cuerpo de conocimientos altamente especializados" y una "licenciatura o título superior en la especialidad específica o su equivalente" en el nivel de entrada.

Los niveles salariales se basan principalmente en años de experiencia, lo que no equivale al repetido mantra de DHS de contratar a los "mejores y más brillantes".

USCIS también afirmó que los empleadores podrían simplemente pagar más a los no ciudadanos para que caigan en el nivel salarial más alto.

Esta respuesta demuestra ignorancia o desdén por la responsabilidad de los empleadores de tener prácticas justas y consistentes en la fijación de salarios. En el mundo real, es muy poco probable que un empleador ofrezca a un recién graduado el mismo salario que a un empleado con años de experiencia.

Si la regla final entra en vigencia el 9 de marzo, el nuevo proceso de selección se aplicaría a las presentaciones de registro de 2020 para los números de visa H-1B disponibles a partir del 1 de octubre, el inicio del año fiscal 2021.

Se espera que la administración de Biden retrase el inicio de las reglas publicadas pero que aún no estén en vigencia a partir del 20 de enero. La duración exacta de la demora dependerá de la redacción del memorando de la administración de Biden.

Cuando la administración Obama asumió el cargo, las fechas de vigencia se retrasaron 60 días. Si la administración de Biden sigue este enfoque, la fecha de vigencia se retrasaría hasta mayo. Si USCIS planea tener un período de registro inicial en marzo, como lo hizo en 2019, esto pospondría efectivamente el cambio de selección por un año.

Si entra en vigor y cuando entre en vigor, es probable que la regla final sea impugnada en la corte como una acción de agencia ilegal. Los demandantes pueden ser de las comunidades empresarial y académica.

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